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新浪科技郑军来自美国硅谷
如果没有奇迹，字节跳动将出售TikTok在美国的业务已成定局，变数只是谁将接管和收购价格。这个简短的视频应用程序已经在全世界获得了8亿活跃用户，打破了企业出海的上限，但最终在白宫的禁令下退出了美国，甚至担心全球商业前景。这真是令人遗憾。
神秘机构CFIUS
在美国政府的压力下，字节跳动是如何被迫出售TikTok的美国业务的？外界都知道，白宫本月连续发布了两项行政命令，命令字节跳动在90天内完成出售TikTok的美国业务，并在美国政府的监督下销毁所有美国用户相关数据。外界不知道的是，对TikTok的打击始于去年秋天，直接负责的机构是美国外国投资委员会(以下简称：CFIUS)，CFIUS也在监督数据的销毁。
对这次围剿的简要回顾：去年10月，两党国会议员共同呼吁政府调查TikTok可能带来的国家安全风险。主要领导人是纽约州民主党参议员舒默和阿肯色州共和党参议员科顿。尽管驴子党和大象党在许多政策上意见相左，但在审查公司时，他们也充分考虑了国家紧急状态。
联想连过五关
我们来谈谈外国投资委员会的运作和审计。1988年，外显子-弗洛里奥修正案将外资资格标准定义为“控制”，而不是“注册地”。换句话说，只要外国投资委员会确定外国利益集团(包括外国政府、企业和组织)正在行使控制权，即使是在美国注册的企业也将被视为外国资本。此前，三一重工和字节跳动已经在美国注册了子公司，但这并没有改变审查结果。尽管博通在2018年将其总部从新加坡搬到了旧金山的硅谷，但美国外国投资委员会也拒绝了他们以1200亿美元收购高通的交易。
美国外国投资委员会的审计目标不仅包括外国对美国企业的收购和控股，还包括外国非控股投资和房地产交易。外资企业的股权结构是外国投资委员会的主要调查对象，政府利益的存在是一个大的敏感点，尤其适用于格林德交易。
根据最近一家外国投资委员会审计公司的说法，它已经成功运营了几年，但收购金额和公司规模都不大，所以收到外国投资委员会的审计通知是相当令人惊讶的。
直接施压外资
在实际操作站Grindr，它被给予了半年的销售时间，最终在今年3月售出。今年年初，美国外国投资委员会(CFIUS)命令中视吉通过白宫完成对美国酒店信息服务提供商StayNTouch的出售，给它120天时间出售。如有必要，您可以向美国外国投资委员会申请延长销售时间，销售时间可以再延长90天。在剥离期间，交易双方需要每周向美国外国投资委员会报告进展情况，美国外国投资委员会将在交易完成后审查进展情况。
相比之下，白宫在8月6日的首次禁令只给了字节跳动45天时间出售TikTok的美国业务，否则它将禁止美国公司和字节跳动之间的所有交易。这仅仅是一次迫使字节跳动以低价出售的野蛮尝试。即使第二个行政命令给出90天，与数百亿美元的资产相比，它仍然是压倒性的。这也是迫使字节跳动起诉白宫“不遵守正当法律程序和强行干预商业公司谈判”的主要原因。
根据法律规定，外国投资委员会需要保密，因此不会公布任何审计材料和依据。事实上，外国投资委员会自成立以来，其运作一直是不透明和不可预测的。美国外国投资委员会不会宣布审计的进展，也不会宣布t
三一曾经胜诉
外国投资委员会如何判断在美国的外国企业威胁美国的国家安全？没有明确公布的标准，只能由外界推断和推测。一般来说，外国投资委员会将根据三个因素进行评估：威胁、脆弱性和后果。“威胁”是指外国资本是否有能力和意图威胁美国；“脆弱性”是指外国资本在美国的业务属于哪种敏感行业；“影响”意味着外国资本能给美国安全带来多少。
具体来说，外资的所有权结构显然是一个“威胁”因素，具有外国政府背景的资金将被视为可能被外国政府恶意使用。外国资本在美国投资的产业是“脆弱的”。购买电影院可能不是大问题，但基本上不可能涉及敏感行业。非法访问美国用户数据是一种“影响”。2019年，昆仑万伟被迫出售格林德，理由是担心“中国政府将获得美国同性恋身份，从而威胁到美国的重要人物。”(作为题外话，这也表明美国政府承认美国社会不够开放，大量同性恋者仍然不能公开露面。(
更详细地说，美国外国投资委员会判断它是否威胁国家安全的标准还包括(但不限于):在美国的外国投资的美国企业或企业是否是政府承包商，它们是否从事机密项目，它们是否拥有关键技术或出口管制产品，它们是否导致外国对美国关键基础设施的控制，以及它们是否接近美国政府的敏感机构、军事基地或国家实验室。
举两个例子，2018年1月，美国外国投资委员会否决了中国华新投资有限公司以5.8亿美元收购芯片测试公司Xcerra。使用Xcerra设备的主要芯片公司也向美国军方供货。2012年，在美国外国投资委员会的建议下，奥巴马政府通过一项行政命令否决了在俄勒冈州美国军事基地附近建设风力发电厂。奥巴马命令罗尔斯在两周内收回所有风力发电设备，并在90天内出售该项目以收回投资。
那一年，三一重工收购了俄勒冈州的四个风力发电厂，并计划安装自己的风力涡轮机来扩大美国市场。在被美国外国投资委员会驳回后，罗尔斯在哥伦比亚特区联邦地区法院起诉了美国外国投资委员会(然后作为被告加入了奥巴马政府)。这是外国企业在历史上第一次挑战外国投资委员会。在地方法院驳回诉讼后，罗尔斯继续向哥伦比亚特区巡回法院上诉。2014年，巡回法院发现总统的行政命令没有得到适当处理，没有提供可靠和真实的证据，因此剥夺了罗尔斯的财产权。
这是一个里程碑式的诉讼。外国投资委员会不透明的审查制度第一次受到外资企业的挑战，以前没有人试图挑战外国投资委员会的权力。然而，需要强调的是，虽然三一重工赢得了上诉，但这只是让他们以更合理的价格收回投资，并不能改变取消军事基地附近风电场项目的结果。此外，该诉讼不能作为TikTok起诉的先例，因为美国的政治环境在过去几年发生了很大变化，美国外国投资委员会的相关立法在2018年也发生了重大调整。同样，字节跳动对美国政府的诉讼也不会改变TikTok被迫出售的命运。
目标直指中资
2018年颁布的《外国投资法》是美国外国投资委员会成立半个世纪以来最大的一次修订。今年1月，美国财政部公布了《外国直接投资法》的最终实施细则，该细则于2月生效。2017年通过立法制定《外国直接投资法》的原因是“美国的国家安全形势发生了变化，可能对国家安全构成重大威胁的外国投资也发生了变化。”外资并购的最大限制目标是中国企业在美国的投资和扩张，而豁免审查的国家包括英国、澳大利亚和加拿大，它们是美国的传统盟友。
外国投资委员会有权审查美国在M&A的任何外国投资，但大多数行业自愿申报审查。哪些行业需要强制申报和审查？美国政府已经确定了27个与国家安全相关的敏感行业，包括计算机存储设备制造、半导体及相关设备制造、半导体机械制造、电池制造等。涉及国防、航空、能源、电信、芯片等行业。
此外，该法案还规定，对关键技术、关键基础设施和关键个人数据(TID)相关领域的投资是强制性报告和审计。这是外国投资委员会审查TikTok国家安全的法律依据。美国对外投资法案通过后，中国企业和基金，即使投资美国企业获得董事会席位或接触重要产品和技术，都属于美国对外投资法案的管辖范围，需要申报。显然，这一障碍的设置促使许多中国企业在困难面前退缩。
需要再次强调的是，外国直接投资法是中国企业在美国投资的法律。自2016年以来，民主党国内领导人舒默公开呼吁奥巴马政府加大对中国企业在美投资的审查力度，以迫使中国进一步向美国企业开放市场。他列举的投资案例包括万达对美国电影连锁公司AMC和电影公司传奇娱乐的收购，这涉及到中国政府的利益。尽管特朗普和后来上台的舒默在许多问题上针锋相对，但两党还是在2018年的《国防授权法》年成功通过了第一次革命法案。
在过去几年里，被美国外国投资委员会拒绝的著名中国收购包括：2016年，奥巴马政府否决了格朗芯片(一家在德国的中资公司)在美国收购爱思强公司；2017年，特朗普政府否决了中国背景的私募股权基金峡谷桥资本对格半导体的收购；2018年，特朗普政府否决了华新投资子公司斥资5.8亿美元收购芯片测试公司Xcerra；2018年，特朗普政府否决了蚂蚁金融服务集团以12亿美元收购MoneyGram(美国外国投资委员会迫使蚂蚁金融服务集团放弃)；2020年，特朗普政府否决了字节跳动对音乐剧的收购，并迫使字节跳动出售TikTok在美国的业务。
市场经济
可以看出，美国外国投资委员会的审查范围和标准随着国际经济环境和美国政府政策的变化而不断变化。由政府内阁成员组成的外国投资委员会也容易受到政府政策的影响，成为政治攻击的工具。随着中国经济和技术实力的迅速崛起，中国企业不断扩大美国市场，从而成为美国政府高度警惕的对象。特朗普政府上台后，直接收紧了美国外国投资委员会的审查标准，扩大了审查范围；中国曾多次被要求剥离其在美国收购和运营多年的商业资产。
就在四年前，2016年中国对美国的直接投资总额达到466亿美元，创下历史新高。然而，自2017年以来，中国对美国的直接投资已降至2018年的54亿美元和2019年的50亿美元，创下十多年来的新低。近年来，美国对华直接投资一直保持稳定，2019年美国对华直接投资略有增加，达到140亿美元。
也许市场经济的定义需要重新定义。
